[基本案情]

　　1998年4月27日,某村委会与碑林科技园签订《征地协议》,约定:……2.碑林科技园生产区征用村委会土地94.532亩,按每亩地价12.6万元计算,共计1191.10万元。7.违约责任:碑林科技园不按规定期限向村委会付款,每逾期一天,向村委会交纳本合同第6条第1款所规定欠款额的千分之二违约金；村委会应做好村民工作,不能影响碑林科技园正常施工和工作,若发生村民闹事或阻挡施工等现象,每发生一天,碑林科技园扣除本合同第6条第1款所规定欠村委会款额的千分之二违约金。2002年5月8日,村委会诉至某高级人民法院称, 请求判令碑林科技园支付拖欠征地款211.9946万元及其利息81,932元和违约金1391.4275万元(截至2002年3月31日)；碑林科技园辩称,双方《征地协议》第7条第3款约定的日千分之二违约金数额明显高于同期日利息损失。请求按照最高人民法院关于逾期付款违约金标准日万分之四和日万分之三分段计算,村委会上诉称, 一审判决认为既计算利息又计算违约金属重复计算,因而利息条款无效的理由不能成立。利息条款并不是违约条款,而是支付款及其支付方式条款,碑林科技园支付利息,是履行合同义务,并非承担违约责任。既约定利息又约定违约金不是重复计算,利息和违约金是两种不同性质的规定。我国各类银行贷款都是利息和违约金并用,法律并未禁止。

　　[法院裁判]

　　最高人民法院经审理认为：双方在合同中约定逾期付款支付利息的同时约定承担违约责任,不违反法律的强制性规定。欠款或逾期付款造成接受款项一方的损失体现为利息的期待利益的丧失。村委会没有提供有效证据证明其因碑林科技园逾期付款造成的损失超出同期贷款利息损失。按照双方当事人在《征地协议》中约定日千分之二标准计算违约金数额,无论是村委会主张的1391.4275万元,还是碑林科技园计算的620余万元,均过分高于按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算该部分逾期付款的利息51.6289万元。如何确定过分高于损失的标准,根据《合同法》第114条的规定精神,应以约定的违约金数额是否过分高于违约行为所造成的损失为标准。本案中,碑林科技园以双方在合同中约定违约金数额过分高于村委会逾期收到征地款所造成的利息损失为由,请求予以调整,符合《合同法》规定的条件。一审法院结合本案实际情况,基于碑林科技园愿意按照最高人民法院关于逾期付款违约金标准分段计算,确定逾期付款违约金具体数额,虽然与利息损失相比数额较高,但介于约定的违约金数额与违约行为造成的损失之间,大大低于约定的违约金数额,这是对双方约定的违约金过分高于违约行为造成的损失所进行的调整,属于人民法院依法裁量的结果,在适用法律上并无不当。在当事人对违约金有约定的情况下,一般应当适用约定违约金,但在当事人提出约定违约金过分高于造成的损失时,人民法院依法有权参照一定的计算标准予以适当调整,不是直接适用法定违约金；村委会认为一审法院没有适用约定违约金而适用法定违约金标准应予纠正的主张,理由不成立,不予支持。

　　[相关法条]

　　合同法：第114条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

　　最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第27条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第114条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。

　　第29条 当事人依照合同法第114条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。

　　第29条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。

　　[律师意见]

　　当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第114条第二款规定的“过分高于造成的损失”。

　　中国合同法关于违约金的性质问题至今含糊不清，在违约金低于或等于损失时，违约金是赔偿的赔偿金，当违约金高于损失的时候，违约金才出处罚的性质，但过分高于损失时，法院又可以降低。在30%的规定没有出来前，法院也没有具体的依据降低，所以为了避免杀错误，实践中很少去降低违约金，这个规定出来后，可以就会常常使用该规定降低违约金了。

　　但如果因逾期施工造成不成按时使用工程或者延期交房，造成的损失怎么办，损失的基数就大了。这样的损失计算到损失里去也是个问题。